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设立股权信托一定要办理信托登记吗?

来源:网络 日期 : 2019-12-01 16:36:47

股权信托是继承家族财富的重要工具。

股权信托不仅具有隔离债务风险的功能,还可以锁定家族企业的股权,建立灵活的企业控制机制,确定灵活的利益分配方式。

由于股权信托可以极大地满足家庭继承的需要,因此受到越来越多企业主的青睐。

各种服务机构纷纷展开股权信托业务,但迄今为止,真正的股权信托仍然寥寥无几。

股票信托业务“雷声大雨点小”的原因是什么?这篇文章从一个带你穿过迷宫的案例开始。

[案]

2014年,企业家张某以其80%的股份在一家有限公司成立信托,任命其妻子和两个孩子为受益人,一家信托公司为受托人。张先生与信托公司签订了股权信托合同,并到当地工商部门办理工商变更登记和信托登记,但两项要求均被拒绝。无奈之下,张先生不得不签署名义股权转让协议,以公平的市场价格将股权转让给信托公司,并承担相应的税费。工商行政管理局相应办理了股东变更登记。

2018年,张先生因对他人担保不慎而陷入破产困境。债权人得知上述信托后,向法院起诉张先生和信托公司,要求确认股权信托无效,并以张先生持有的80%股权偿还债务。

如果信托未注册,股权信托无效?

本案争议的焦点是未能登记信托是否会对股权信托的效力产生重大影响。债权人坚持认为,《公司法》明确规定,有限责任公司的股权变更必须经过工商变更登记。同时,《信托法》第十条第一款要求信托登记。因此,以有限责任公司股权设立信托必须办理信托登记,否则信托无效。法官应决定恢复原状,并将案件中涉及的权益和资金归还被告,以偿还其债务。

上述观点在中国颇具代表性。对中国人来说,股权信托是一个新生事物,相关法律规范并不完善,理论研究才刚刚起步。在各种言论中,许多观点认为信托财产登记制度的缺失是当前股权信托业务发展受阻的根本原因。

客观地说,信托财产登记制度的缺失确实影响了我国股权信托业务的发展。《信托法》第10条明确要求登记某些信托财产,但没有具体说明由哪个组织负责以及如何登记。此外,《信托法》对信托财产所有权的规定模糊不清。在实践中,有些地方的工商部门不承认信托合同是股东变更的依据,当事人往往不能仅根据信托合同登记工商变更或登记信托。工商部门认为:

通过股权转让、捐赠或继承进行变更登记有明确的法律依据。然而,目前没有法律明确规定信托合同可以用于处理非交易性的工商变更。

到目前为止,工商部门尚未收到任何办理信托登记的文件,也无法办理信托登记。

当然,也有一些地方工商局更加灵活,可以在沟通后根据信托合同处理非交易性股权转让。这需要与当地工商局逐一落实。

鉴于大多数地方只能通过股权转让的方式转让所有权,客户必须缴纳高额税款,这打击了企业主建立股权信托的积极性。然而,对于真正需要继承家族企业的企业主来说,重要的是家族企业有着悠久的历史。少缴税算什么?

由此可见,对股权信托发展影响较大的仍然是信托财产登记制度的缺失。如果整个信托建筑因为信托没有注册而倒塌,无论如何这显然是财富家族所不能接受的。

“信托登记”的立法初衷

我们认为信托登记对股权信托的影响被盲目夸大了。

要正确把握“信托登记”的效力,前提是准确理解《信托法》关于信托登记的初衷。

《信托法》第十条规定:“设立信托,法律、行政法规规定信托财产应当登记的,应当依法办理信托登记。信托未按照前款规定登记的,应当办理登记手续;除非重新发行,否则信托不会生效。”

从最初的立法意图和规范目的来看,《信托法》第10条规定,信托登记的财产仅限于所有权登记生效的财产。换句话说,只有当信托以其所有权仅在登记后才转移的财产建立时,才需要进行信托登记。如果某一类财产的登记不影响所有权的变更,那么用这种财产建立的信托即使没有登记,也将具有法律效力。

原因是信托登记制度的主要目的是保护第三方的利益,通过登记让信托当事人、信托债权人和潜在交易对手知道信托的存在,从而合理审慎地评估处理信托时可能存在的风险。因此,信托法在信托登记公示权上的地位不超过或不应超过物权法中物权公示权的强度。对于以所有权未登记的财产设立的信托,信托法要求的信托登记仅用于警告和与第三方对抗,并不作为《信托法》生效的依据。

著名的信托法专家、信托法草案的作者周晓明博士明确指出:

“应当特别注意的是,虽然我国有关法律规定某些产权的转让需要登记程序,但登记并不具有转让的效力,而仅具有不抵制第三方的效力,例如有限责任公司股份转让的登记、地役权转让的登记以及船舶、飞机和机动车辆转让的登记等。拥有此类财产权的信托也不需要进行信托登记。因此,我国《信托法》第10条规定的“登记程序”作为“信托登记”的先决条件,应限于能够产生产权转移效力的“登记程序”(引自:周晓明:《信托制度:法律原则与实践》,中国法律出版社,2012年,第154页。)

信托登记不影响股权信托的效力

因为只有以“物权登记作为所有权变更的有效要求”建立的信托才必须登记。由此可见,信托财产登记制度的缺陷并不构成我国股权信托发展的实质性障碍。

应当注意的是,股权的工商登记通常只对对抗有效,不具有所有权变更的效果。因此,当一方设立股权信托而未能登记信托时,信托仍然有效,但不能用于对抗善意的第三方。

有限责任公司

对于有限责任公司来说,其股权变动采用债权形式主义。股东名单是股权变动的有效要求。工商登记只是股权变动的对抗要求。因此,有限责任公司股权变更与工商登记没有直接联系。以该股权设立信托无需向工商部门登记所有权变更或信托登记。但是,根据我国《公司法》第三十二条第三款,如果不登记信托权益的变更,就无法对抗第三方。《日本信托法》(2006年)第14条规定:“如果财产权利的得失、未经登记或登记的变更不能对抗第三方,如果财产未经登记或登记,财产属于信托财产的事实不得用于对抗第三方。”供参考。

股份有限公司

对于非上市股份有限公司,根据《公司法》第139条和第140条,记名股票的所有权在转让认可后发生变化,股东名册是对抗的一个因素。无记名股票在交付时生效。《公司登记管理条例》也没有要求非上市股份有限公司变更股东进行登记。可以看出,未上市股份有限公司股权变更与工商登记没有关系,有效设立此类股权信托不以信托登记为前提。但是,非上市股份有限公司在当地股权信托中心管理信托的,股权信托成立后,应当在信托中心登记股东变更。

未上市上市公司

对于未上市的上市公司,根据《未上市上市上市公司监督管理办法》(2013年修订),其股份的公开转让应通过全国中小企业股份转让系统进行,公开转让的上市公司股份应在中国证券登记结算公司集中登记保存(第四条);如果股份转让给特定对象,应以非公开方式通过协议进行转让(第32条)。这种方法不需要注册就可以更改所有权。结合《公司法》第一百三十九条,可以看出以该股份设立的信托不以登记为其生效的前提。但是,如果信托财产是公开转让的上市公司股份,则需要向第三方进行登记。

上市公司

上市公司股票,证券登记结算机构应当结合《证券法》第一百六十条和《证券登记结算管理办法》第二十七条,根据证券账户记录,确认证券持有人持有证券,登记证券持有人名单。由于登记仅确认持有事实而不产生权利,因此登记不是上市公司股权变更的有效要求。需要注意的是,《证券非交易转让业务实施细则》仅规定了继承、捐赠、财产合法分割、法人资格丧失等非交易转让情形,股权信托目前难以以非交易转让的形式向中国证券登记公司登记。

总之,是否登记信托并不影响股权信托的效力,而只影响信托对抗善意第三方的效力。股权信托难以登陆的真正原因不是信托财产登记制度的缺失,而是股权信托跨越了信托法、公司法等多部法律,法律关系更加复杂。

对案件的答复

在本文开头引用的案例中,张先生以其合法拥有的财产设立了受益信托,并在公司股东名册和工商部门进行了股权变更登记,股权发生了实质性转让,符合信托生效的要求。

信托成立后,信托公司还承担管理股权和行使股东权利的责任,并已通知公司和其他股东。与此同时,张先生建立信托的时间比国外担保的债务要早得多。主观上,他无意恶意逃避债务。客观上,他也遵循了股权转让的正式要求。

如果股权信托仅仅因为未登记而被视为无效,将违反《信托法》建立信托登记制度的初衷,不利于保护信托交易中第三方的利益,违反商法中安全快捷交易的原则。

这篇文章来源于金融迷们的闲言碎语。

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